近日,，騰訊訴請貴州“老干媽”公司支付1624萬元廣告費(fèi)一案受到廣泛關(guān)注,。

　　騰訊在廣東省深圳市南山區(qū)法院起訴“老干媽”后，申請法院凍結(jié)了被告財(cái)產(chǎn)。6月30日,，“老干媽”聲明其從未與騰訊進(jìn)行過商業(yè)合作,，并已向警方報(bào)案,。7月1日,，貴陽警方通報(bào)，3名犯罪嫌疑人偽造“老干媽”公司印章,，冒充該公司市場經(jīng)營部經(jīng)理,，與騰訊簽訂合作協(xié)議,，目前3人已被刑拘。騰訊官方微博用意味深長,、欲言又止的八個字回應(yīng)：“其實(shí),，但是，一言難盡,�,！�

　　本案劇情一再反轉(zhuǎn)，至今仍未塵埃落定,。由于兩邊都是明星企業(yè),，“蘿卜章”與無權(quán)代理人又是很多企業(yè)面臨的常見締約風(fēng)險(xiǎn)，為引導(dǎo)企業(yè)加強(qiáng)風(fēng)控,、實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展,，有必要說說本案幾大法律看點(diǎn)。

　　首先,，民刑交叉案件孰先孰后,？我主張刑民并進(jìn)、和而不同的裁判理念,。刑民案件適用的實(shí)體法與程序法不同,，裁判思維不同。若刑民案件分別指向不同法律關(guān)系,，適用刑民并進(jìn),、兩案分別審理的原則，例外情形下民案中止審理,、等待刑案處理結(jié)果。若刑民案件共同指向同一法律關(guān)系,，僅啟動刑事訴訟程序,。若刑民案件共同指向同一法律關(guān)系時(shí)，但公安機(jī)關(guān)立案偵查后撤銷案件,、檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定,，或經(jīng)法院生效判決認(rèn)定不構(gòu)成犯罪，僅啟動民訴程序,。

　　其次,，訴訟保全的條件是否滿足？原告起訴后可申請法院采取保全措施,。為避免濫用權(quán)利,，法院在采取保全措施前應(yīng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保。騰訊已向法院提供兩家保險(xiǎn)公司聯(lián)合提供的信用擔(dān)保,。有人認(rèn)為,，騰訊在申請?jiān)V訟保全前應(yīng)先把所有實(shí)體法律事實(shí)與法律關(guān)系完全搞清楚,。其實(shí)，在很多情況下,，只有經(jīng)過庭審程序,，法院才能查明案件事實(shí)。騰訊只要能舉出加蓋被“老干媽”主張為假公章,、但騰訊未能識破的“公章”的廣告合同及其提供廣告服務(wù)的初步證據(jù),，就可申請法院采取保全措施。騰訊如申請錯誤,，承擔(dān)賠償責(zé)任,。

　　第三，表見代理是否成立,？騰訊如能舉證證明自己不知行為人是犯罪分子,、未能識破“蘿卜章”，且有正當(dāng)理由相信行為人就是“老干媽”公司的工作人員,、有代理權(quán),，本案就有可能構(gòu)成表見代理。倘如是,，“老干媽”即使未給行為人授權(quán),，也要對合同負(fù)責(zé)；擔(dān)責(zé)后再找行為人追償,。

　　第四,，騰訊締約前的盡職調(diào)查是否充分？企業(yè)與他人簽署巨額合同前,，債權(quán)人應(yīng)及時(shí)索要并審慎審查締約相對方的章程,、授權(quán)決議、公章,、法定代表人名章或簽名等印信資料的真實(shí)性,、合法性、關(guān)聯(lián)性與充分性,。若經(jīng)審慎審查,，確信相關(guān)授權(quán)文件與印章不存在虛假或違法等瑕疵，就有充分理由相信行為人有代表權(quán)或代理權(quán),，并與之簽約,，并受法律禮遇。遺憾的是,，根深蒂固的公章至上論在現(xiàn)實(shí)中依然有市場,，有些企業(yè)甚至達(dá)到認(rèn)章不認(rèn)人的癡迷境地。騰訊締約前的盡職調(diào)查估計(jì)也會成為舉證質(zhì)證的焦點(diǎn)。

　　第五,，“老干媽”是否知道騰訊為自己提供廣告服務(wù),，進(jìn)而默示追認(rèn)廣告合同？誠信原則是民事活動與民事訴訟的基本原則,。等價(jià)有償原則與公平原則都反對無功受祿,。“老干媽”若明知或應(yīng)知騰訊為自己提供了廣告服務(wù),，且享受了廣告帶來的商業(yè)利益,，就相當(dāng)于追認(rèn)了無權(quán)代理合同。僅因行為人未獲正式授權(quán)而默默地?zé)o償享受廣告宣傳利益,，顯然不妥,。若“老干媽”不知且沒有義務(wù)知道騰訊提供廣告服務(wù)，更未享受廣告利益,，則無義務(wù)付費(fèi),。

　　第六，雙方能否握手言和,？妥協(xié)共贏是人生的最大智慧,，也是化解商業(yè)糾紛的最大智慧。希望騰訊與“老干媽”能換位思考,、登高望遠(yuǎn),、舍小得大，握手言和,，共同找到互利共贏的和解方案,。

　　（作者系中國人民大學(xué)法學(xué)院教授）