有了今日頭條,，還能不能有“今日油條”“今日面條”,？最近,，這個(gè)問題引起了網(wǎng)友圍觀——一家位于河南的今日油條公司,，設(shè)計(jì)了與今日頭條LOGO及其App界面高度相似的店面,，還有與今日頭條“你關(guān)心的才是頭條”相似的標(biāo)語：“關(guān)心你的才是好油條”,，生意看起來還不錯(cuò),。

　　但廣州知識產(chǎn)權(quán)法院的開庭公告顯示,，今日頭條所屬的北京字節(jié)跳動(dòng)科技有限公司已將“今日油條”告上法庭。

　　“今日油條”是否構(gòu)成侵權(quán),？怎么才算商標(biāo)侵權(quán),？“今日油條”一旦被判定侵權(quán)，將面臨什么懲罰,？

　　信息產(chǎn)業(yè)的“今日頭條”能否跨類保護(hù)到餐飲行業(yè)

　　企查查數(shù)據(jù)顯示,，今日油條餐飲管理有限公司成立于今年5月13日，注冊資本100萬元,。除掛出的“今日油條”的招牌外,，在食品、餐飲住宿,、方便食品等類目,，今日油條公司申請了今日面條、餅多多,、快手抓餅,、明日油條等16個(gè)商標(biāo)。不過,，上述商標(biāo)申請均處于“等待實(shí)質(zhì)審查”狀態(tài),，目前并沒有注冊成功。

　　我國商標(biāo)法規(guī)定,，未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),，容易導(dǎo)致混淆的,，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。

　　但記者注意到,，字節(jié)跳動(dòng)公司雖然也在國際分類“第43類”注冊了“今日頭條”商標(biāo),，但細(xì)分項(xiàng)目是“日間托兒所（看孩子）; 動(dòng)物寄養(yǎng); 毛毯出租”。在“飯店; 茶館,；咖啡館”等細(xì)分項(xiàng)目上注冊的“今日頭條”商標(biāo)目前在“夏榮（上海）餐飲管理有限公司”名下,，已通過初審,。因此，“今日頭條”實(shí)際上并不擁有餐館類別的商標(biāo)在先權(quán),，信息技術(shù)類的“今日頭條”商標(biāo)能否跨類保護(hù)到餐飲類別,，將成為關(guān)鍵。

　　萬慧達(dá)知識產(chǎn)權(quán)合伙人黃暉認(rèn)為,，“現(xiàn)在是注意力經(jīng)濟(jì)時(shí)代,，這家油條公司還去申請快手、拼多多,，其實(shí)都是想走近路,、搭便車，不應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì),�,！秉S暉認(rèn)為，這明顯是利用別人的市場聲譽(yù)搭便車,�,！敖袢疹^條”這四個(gè)字本身的顯著性比較弱，因?yàn)椤敖袢铡薄邦^條”是新聞媒體的日常用語,，但結(jié)合特殊的圖文表現(xiàn)形式,，按照我國保護(hù)馳名商標(biāo)的司法解釋，今日頭條仍然有可能得到馳名商標(biāo)的跨類保護(hù),。

　　北京市煒衡律師事務(wù)所高級合伙人,、知識產(chǎn)權(quán)部主任吳新華也表示，“今日頭條”本身是一個(gè)顯著性比較弱的文字組合,，但是經(jīng)過字節(jié)跳動(dòng)公司這幾年來的廣泛使用和宣傳,，已經(jīng)具有了較高的知名度，為相關(guān)公眾所熟知,，但是否能作為馳名商標(biāo)予以保護(hù),，還要看廣州知產(chǎn)法院的審理。

　　主要識別元素容易造成誤認(rèn),，就算侵權(quán)

　　“今日油條”式的跨界模仿并不稀奇,。圍繞知名企業(yè)，經(jīng)常上演“商標(biāo)模仿秀”,。那么,，在司法實(shí)踐中，商標(biāo)侵權(quán)如何認(rèn)定,？只要名字接近,，就是侵權(quán)嗎？

　　記者注意到，有個(gè)現(xiàn)成的案例與“今日油條”非常接近,，可借以說明,。

　　知名電商平臺拼多多被不少人調(diào)侃為“拼夕夕”,。2017年11月,，上海實(shí)踏信息科技有限公司注冊了“拼西西”商標(biāo)，并開辦了拼西西網(wǎng)站,、“拼西西商城”微信公眾號以及“拼西西”手機(jī)軟件,。“拼西西商城”上,，同樣設(shè)置了限時(shí)秒殺,、品質(zhì)水果、半天到貨,、拼出愛心,、9塊9特賣等欄目，甚至還模仿了拼多多的廣告語：“一億人都在拼的購物App”,。

　　2018年,，拼多多所屬的上海尋夢技術(shù)有限公司，以侵害商標(biāo)權(quán),、不正當(dāng)競爭為由,，將上海實(shí)踏訴至法院。

　　法院在一審判決書中,，明確表示,，兩個(gè)商標(biāo)的中心部分都是中文“拼”。以相關(guān)公眾的一般注意力觀察兩者商標(biāo),，整體結(jié)構(gòu)相似,，并且相關(guān)公眾在識別兩者時(shí)更容易以中文“拼”作為呼叫關(guān)鍵詞。其次,，拼多多商標(biāo)的知名度較高,，顯著性較強(qiáng)。當(dāng)相關(guān)公眾在隔離狀態(tài)下面對被訴標(biāo)識時(shí),，容易對服務(wù)來源產(chǎn)生誤認(rèn),，因此，法院判定兩個(gè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo),，實(shí)踏公司使用被訴標(biāo)識侵害了尋夢公司享有的權(quán)利商標(biāo)專用權(quán),。

　　從法院的判決可以看出，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的關(guān)鍵就在于主要識別元素是否會造成誤認(rèn),。

　　“具體到本案中,，今日頭條方塊紅字的設(shè)計(jì)是其獨(dú)有的標(biāo)識，且知名度較高,，今日油條模仿使用攀附企圖明顯,�,！秉S暉分析說，“法院在認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí),，應(yīng)該會結(jié)合具體圖案來認(rèn)定,。”

　　換句話說,，“今日油條”也好,，“今日面條”也好，已經(jīng)有對“今日頭條”的搭車的嫌疑,，至于像“今日油條”這樣在商標(biāo)中通過紅框斜紅底反白的形式突出“油條”兩個(gè)字,，高度模仿今日頭條的商標(biāo)和宣傳口號，制造聯(lián)想的用意十分明顯,，就很有可能會侵害字節(jié)跳動(dòng)享有的商標(biāo)專用權(quán),。

　　“我國《商標(biāo)法》規(guī)定申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo),。此外,，對于他人已經(jīng)注冊的馳名商標(biāo)，《商標(biāo)法》在一定條件下給予跨類保護(hù),�,！眳切氯A說，“字節(jié)跳動(dòng)可以對今日油條的商標(biāo)在初審公告期內(nèi)依法提出異議,。如果是已經(jīng)注冊的商標(biāo),，則可以提出無效宣告申請�,！�

　　“傍大牌”不好玩：最高可罰500萬

　　對自己的商標(biāo)注冊“傍大牌”行為,，今日油條公司負(fù)責(zé)人解釋稱，“天天刷今日頭條App,，是忠實(shí)用戶,，‘傍大牌’只是覺得好玩而已�,！痹摴�司還發(fā)布“公開信”,，稱要以頭條為榜樣，做老百姓喜愛的早餐品牌,。

　　“如果報(bào)道屬實(shí),，今日油條公司負(fù)責(zé)人的話恰恰說明他的主觀故意，在案件事實(shí)認(rèn)定上將對該企業(yè)不利,�,！眳切氯A認(rèn)為。

　　按照《商標(biāo)法》的規(guī)定，侵權(quán)人通常需承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任,，明知或應(yīng)知是侵權(quán)的行為人還要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任,。情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任,。

　　近幾年,，我國對包括商標(biāo)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不斷加大。2019年4 月,，全國人大常委會修改了商標(biāo)法,，加大對侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的懲罰力度,，修改條款將惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償額由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下,，并將法定賠償額上限從三百萬元提高到五百萬元，修改條款已于當(dāng)年 11 月 1 日起施行,。

　　“經(jīng)營者必須增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)意識,，尊重他人在先商標(biāo)權(quán)益，‘傍名牌’一時(shí)爽,，算后賬淚兩行,，惡意侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為將受到法律嚴(yán)懲�,！眳切氯A提醒,，“另外，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,，禁止擅自使用與他人有一定影響的商品名稱,、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識,。今日油條公司在店面招牌上使用的字體圖案跟今日頭條商標(biāo)非常近似,，也涉嫌違反《反不正當(dāng)競爭法》�,！�

　　言論：防范商標(biāo)侵權(quán)要加強(qiáng)源頭治理

　　佘穎

　　商標(biāo)侵權(quán)的問題由來已久,，“康師傅”“康帥傅”這一類，屬于赤裸裸地假冒侵權(quán),，容易被分辨,，也得不到法律支持。

　　但有些商標(biāo)侵權(quán)實(shí)際上是圍繞高度近似商標(biāo)產(chǎn)生的糾紛,。因?yàn)槲覈�的商�?biāo)審查分散在各個(gè)商標(biāo)審查中心,，由經(jīng)過培訓(xùn)的商標(biāo)審查員初審。雖然有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和細(xì)則,，但具體到字,、圖形的組合，或多或少還是存在人為因素。有的新注冊商標(biāo),，在商標(biāo)權(quán)利人看來屬于近似商標(biāo),，不應(yīng)該允許注冊，但商標(biāo)局卻允許其注冊了,。這樣的商標(biāo)在市場上出現(xiàn)就會造成誤解,、引起糾紛，法院也難解決,。北京稻香村與蘇州稻香村打了多年官司,，實(shí)質(zhì)問題就在于此。

　　所以,，防范商標(biāo)侵權(quán),，首先要把好入口關(guān)。商標(biāo)審查機(jī)構(gòu)應(yīng)該有更清晰,、明確,、公開的商標(biāo)評審標(biāo)準(zhǔn)。國家知識產(chǎn)權(quán)局近期已出臺《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》,，對近似商標(biāo),、容易混淆商標(biāo)、超出商標(biāo)使用許可的類別,、期限,、數(shù)量而導(dǎo)致的有爭議的侵權(quán)情形做了具體規(guī)定，在很大程度上將避免此類問題出現(xiàn),。同時(shí),，國家知識產(chǎn)權(quán)局也加大了對惡意注冊商標(biāo)的打擊力度。

　　留意觀察會發(fā)現(xiàn),，最近一段時(shí)間引起爭議的商標(biāo)往往還停留在審查階段,，并沒有獲準(zhǔn)注冊，是因?yàn)楸簧虡?biāo)權(quán)利人或媒體發(fā)現(xiàn)才上了新聞,。疫情中,，大量雷神山、火神山的商標(biāo)申請被擋在門外,，本次今日油條的商標(biāo)也并未獲批,，說明商標(biāo)注冊的源頭治理初見成效。

　　其次,，全社會必須進(jìn)一步提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識,。一方面企業(yè)要及時(shí)防范，通過專利布局保護(hù)好自己的商標(biāo),、專利權(quán),，另一方面,，其它市場主體和個(gè)人也要尊重他人知識產(chǎn)權(quán)，不要有搭便車,、蹭流量的心態(tài),。公眾、新聞媒體在這個(gè)過程中,，可發(fā)揮社會監(jiān)督,、輿論監(jiān)督的作用，及時(shí)發(fā)現(xiàn)惡意侵權(quán)的企圖,，公開曝光形成壓力,，徹底打消“有心人”的歪心思。

　　最后,，執(zhí)法監(jiān)督部門應(yīng)加大打擊力度,，除了責(zé)令其停止侵權(quán)行為，還可依據(jù)商標(biāo)法,、刑法等法律嚴(yán)懲商標(biāo)侵權(quán)行為,。修訂后的商標(biāo)法已將惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償額由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下,，并將法定賠償額上限從300萬元提高到500萬元,。讓心存僥幸的人賠得肉疼，才能增加他們對法律的敬畏,、對知識產(chǎn)權(quán)的尊重,。